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王力軍是巴彥淖爾市臨河區白腦包鎮永勝村的農民。2014年11月至2015年3月間，他在未獲得糧食收購許可的情況下，從周邊農戶(hù)手中收購了玉米賣(mài)到巴彥淖爾市糧油公司杭錦后旗分庫，涉案金額21萬(wàn)余元，從中獲利約6000元。2016年4月5日，巴彥淖爾市臨河區法院一審認定他觸犯《刑法》第225條非法經(jīng)營(yíng)罪，判處有期徒刑1年、緩刑2年，并處罰金2萬(wàn)元，退繳非法獲利6000元。
倒賣(mài)玉米構成非法經(jīng)營(yíng)罪嗎
王力軍所觸犯的“非法經(jīng)營(yíng)罪”是一種怎樣的罪行？我國《刑法》第225條對此罪有明確的規定。違反國家規定，故意從事非法經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，擾亂市場(chǎng)秩序，情節嚴重的行為可成立該罪。為了便于在實(shí)踐中準確適用，法條還列舉了四種情形，分別是：未經(jīng)許可經(jīng)營(yíng)法律、行政法規規定的專(zhuān)營(yíng)、專(zhuān)賣(mài)物品或者其他限制買(mǎi)賣(mài)的物品的；買(mǎi)賣(mài)進(jìn)出口許可證、進(jìn)出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規規定的經(jīng)營(yíng)許可證或者批準文件的；未經(jīng)國家有關(guān)主管部門(mén)批準非法經(jīng)營(yíng)證券、期貨、保險業(yè)務(wù)的，或者非法從事資金支付結算業(yè)務(wù)的；其他嚴重擾亂市場(chǎng)秩序的非法經(jīng)營(yíng)行為。
在這四種情形中，“其他嚴重擾亂市場(chǎng)秩序的非法經(jīng)營(yíng)行為”給了法官自由裁量的巨大空間，在司法實(shí)踐中也確實(shí)有很多涉及經(jīng)營(yíng)的案件被包攬到第四項中適用。臨河區法院為王力軍定罪量刑所依據的法律條款正是此條此項。
那么王力軍案件是否適用225條第四項的關(guān)鍵在于：王力軍的行為有沒(méi)有構成“擾亂市場(chǎng)秩序、情節嚴重”的行為？無(wú)證收購玉米的行為能不能裝到第四項的筐中去？
先來(lái)回答第二個(gè)問(wèn)題。按照最高人民法院就此案作出的(2016)最高法刑監6號再審決定書(shū)指出，刑法第225條第四項是在前三項規定明確列舉的三類(lèi)非法經(jīng)營(yíng)行為具體情形的基礎上，規定的一個(gè)兜底性條款，在司法實(shí)踐中適用該項規定應當特別慎重，相關(guān)行為需有法律、司法解釋的明確規定，且要具備與前三項規定行為相當的社會(huì )危害性和刑事處罰必要性，嚴格避免將一般的行政違法行為當作刑事犯罪來(lái)處理。
鑒于我國出臺的司法解釋中已經(jīng)明確列舉適用第225條第四項的多種具體情形，包括非法經(jīng)營(yíng)外匯、證券、期貨、保險、醫藥、飼料等，王力軍從事的是收購販賣(mài)玉米的活動(dòng)，并沒(méi)有被列入到第四項的多種情形中。
經(jīng)紀人是糧食市場(chǎng)化改革的生力軍
再來(lái)回答第一個(gè)問(wèn)題。
從農耕文明中走來(lái)的人類(lèi)，由于農業(yè)生產(chǎn)能力受限，再加上自然災害頻發(fā)，饑餓是每個(gè)民族都曾體會(huì )過(guò)的傷痛。饑荒容易引發(fā)社會(huì )動(dòng)蕩。在我國，糧食倉儲制度自戰國時(shí)期就有，歷朝歷代都把糧食保障看得很重，對糧食流通進(jìn)行嚴格的管控。
新中國成立以來(lái)，隨著(zhù)我國糧食生產(chǎn)水平的不斷提高，我國的糧食管理制度經(jīng)歷了統購統銷(xiāo)、“雙軌”制和市場(chǎng)化導向三個(gè)階段。糧食收購從完全的國有企業(yè)壟斷到私企開(kāi)始進(jìn)入糧食領(lǐng)域與國企并存，到市場(chǎng)機制的調節力度不斷增強。2004年出臺的“中央一號文件”提出一個(gè)重要舉措：國家將全面放開(kāi)糧食收購和銷(xiāo)售市場(chǎng)，實(shí)行購銷(xiāo)多渠道經(jīng)營(yíng)。有關(guān)部門(mén)要抓緊清理和修改不利于糧食自由流通的政策法規。
近年來(lái)，隨著(zhù)我國糧食綜合生產(chǎn)能力穩定提高，糧食生產(chǎn)“十二連增”，與此同時(shí)，糧食供給側改革穩步推進(jìn)，玉米去庫存壓力大的大背景下，進(jìn)一步促進(jìn)政府職能轉變，推進(jìn)簡(jiǎn)政放權，激發(fā)多元市場(chǎng)主體的能動(dòng)性，才能激發(fā)出市場(chǎng)活力，促進(jìn)良好市場(chǎng)秩序的形成和規范。
據悉，根據河南工業(yè)大學(xué)糧食政策與法律研究所的一項調研發(fā)現，在糧食大省河南，糧食經(jīng)紀人收集的糧源占糧食收購總量的85％以上，已成為從農民手中為各類(lèi)糧食企業(yè)匯集糧源的主力軍。
作為這主力大軍中的普通一員，王力軍從事的收購玉米的行為，既沒(méi)有破壞市場(chǎng)公平競爭的秩序，也沒(méi)有構成壟斷經(jīng)營(yíng)，也不存在坑蒙拐騙等違法經(jīng)營(yíng)的行為。所以，王力軍的行為談不上擾亂市場(chǎng)秩序，五個(gè)月辛苦勞動(dòng)獲利6千元，也談不上情節嚴重。相反，他搭起了農民與糧庫之間的紐帶橋梁，通過(guò)誠實(shí)守信的經(jīng)營(yíng)行為，豐富著(zhù)市場(chǎng)的多樣性。
糧食收購許可證廢除不等于“不管”
一審中，法官認定王力軍的行為構成違反國家規定要件中的“規定”，正是2004年國家頒布的《糧食流通管理條例》。按照此條例，從事糧食經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，須取得糧食經(jīng)營(yíng)許可證和工商營(yíng)業(yè)執照。構成犯罪的，依法追究刑事責任。
2016年2月，國務(wù)院對2004年頒布施行的《糧食流通管理條例》的第九條和第四十一條進(jìn)行了修訂。修訂將非法擅自收購行為的行政處罰權統一收歸為糧食管理部門(mén)，但是并未取消糧食收購的入門(mén)資質(zhì)。
而就在2016年11月，糧食流通體制改革進(jìn)入了新階段。國家糧食局出臺了《糧食收購資格審核管理辦法》，其中第三條規定，農民、糧食經(jīng)紀人、農貿市場(chǎng)糧食交易者等從事糧食收購活動(dòng)，無(wú)需辦理糧食收購資格。即實(shí)施了多年的糧食收購許可證制度徹底被廢止了。
如今，從事糧食收購行為的農民經(jīng)紀人，無(wú)需再獲得糧食收購資格。新的管理辦法的出臺，意味著(zhù)做出原判決的法律依據已經(jīng)不能支持。由于再審是對已經(jīng)發(fā)生法律效力的、具有重大瑕疵的判決進(jìn)行再次審理的過(guò)程，是一項糾錯程序。按照“有利追溯”作為“法不溯及既往”原則的補充，以保護被追訴人的立場(chǎng)，采取“從舊兼從輕”的方式，將會(huì )適用最新的條例予以衡量。
中國人民大學(xué)農業(yè)與農村發(fā)展學(xué)院教授鄭風(fēng)田說(shuō)，糧食收購許可證的廢除是糧食流通體制改革的進(jìn)步，未來(lái)還應進(jìn)一步實(shí)現由糧食收購許可證制度轉變?yōu)榈怯泜浒钢?，加強過(guò)程管理。
放開(kāi)并不意味著(zhù)“放任”。糧食畢竟不同于一般商品，廢除糧食收購許可制度以后，糧食管理部門(mén)如何對非企業(yè)類(lèi)的糧食收購活動(dòng)進(jìn)行監督？確立相關(guān)的監管規范和標準是當務(wù)之急。
由于農民、糧食經(jīng)紀人、農貿市場(chǎng)糧食交易者小而散的特性，在制定監管措施時(shí)應當堅持以下原則：一是放管結合，松緊有度。既要破除此類(lèi)主體進(jìn)入收購市場(chǎng)的門(mén)檻，也要規范此類(lèi)主體的收購行為；二是確定不同于企業(yè)的適宜的資質(zhì)標準。只要符合最基本的場(chǎng)地、資金資質(zhì)，在登記備案后都應準許進(jìn)入市場(chǎng)進(jìn)行收購；三是強化質(zhì)量安全責任。要強化糧食主管部門(mén)的監管責任，嚴把收購質(zhì)量關(guān)，切實(shí)確保農產(chǎn)品品質(zhì)安全，從而維護國家糧食安全。
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